Un pacto de accionistas es un acuerdo que se celebra entre todos o varios accionistas o entre accionistas (todos o varios) y una sociedad anónima , y regula una amplia gama de cuestiones relacionadas con la administración de la sociedad, la circulación de las acciones , la resolución de situaciones de conflicto y otros.
En la legislación rusa, un acuerdo de accionistas se define como un acuerdo sobre el ejercicio de derechos certificados por acciones, y (o) sobre los detalles del ejercicio de derechos sobre acciones [1] .
Los pactos parasociales tienen las siguientes características:
Un pacto de socios es una especie de acuerdo societario [3] celebrado entre los accionistas de una empresa, mediante el cual se acuerdan previamente sus acciones vinculantes o abstenciones mutuas ante la ocurrencia de determinadas circunstancias en el proceso de ejercicio de sus derechos corporativos. El objeto de este acuerdo es el gobierno corporativo [4] .
Los acuerdos de accionistas se clasifican en las siguientes causales:
- tipo de corporación: empresa pública o no pública;
- plazo: plazo fijo, indefinido;
- estructura de sujetos: todos los accionistas, una parte de los accionistas.
- participación accionaria: la totalidad o parte de las acciones propiedad de la parte contratante.
Las partes del acuerdo de accionistas son los accionistas actuales. En virtud de un acuerdo de accionistas, sus partes se comprometen a ejercer de cierta manera los derechos certificados por las acciones y (o) los derechos a las acciones y (o) abstenerse (negarse) de ejercer estos derechos. El acuerdo de accionistas puede prever la obligación de sus partes [5] , [6] : - votar de cierta manera en la junta general de accionistas, para coordinar la opción de voto con otros accionistas; - adquirir o enajenar acciones a un precio predeterminado y (o) ante la ocurrencia de ciertas circunstancias, abstenerse (rechazar) la enajenación de acciones hasta que ocurran ciertas circunstancias; - realizar en concierto otras acciones relacionadas con la administración de la empresa, con las actividades, reorganización y liquidación de la empresa [7] . Las disposiciones del acuerdo de accionistas son [8] : fecha de celebración y fecha de entrada en vigor del acuerdo de accionistas; fecha de terminación del acuerdo de accionistas (plazo del acuerdo de accionistas); el número de acciones propiedad de personas que hayan celebrado un acuerdo de accionistas; el número de acciones ordinarias de la empresa, brindando a la persona correspondiente la oportunidad de disponer de los votos en la junta general de accionistas; el procedimiento para la adquisición y enajenación de acciones por parte de los accionistas; el procedimiento para la realización de las acciones acordadas relacionadas con el gobierno corporativo de la sociedad; garantías y seguridades, así como medios para asegurar el cumplimiento de las obligaciones; responsabilidad por violación de los términos del acuerdo de accionistas; y otras condiciones [6] :
En cuanto a la gestión de una sociedad anónima:
En asuntos relacionados con la enajenación de acciones:
Temas relacionados con la resolución de conflictos.
La cuestión de la financiación de las actividades de la empresa.
La cuestión de la distribución de beneficios .
En Kazajstán, no existe una definición legal del término “acuerdo corporativo” [9] . Sin embargo, en la ley especial de la República de Kazajstán "Sobre fondos de inversión y de riesgo", se prevén sus siguientes variedades: un acuerdo de accionistas y un acuerdo sobre el ejercicio de los derechos de asociación. Los accionistas de una sociedad anónima, una sociedad que sea un fondo de riesgo o una persona para cuyas actividades se proporcione financiación de riesgo pueden ser participantes en un acuerdo de accionistas. Un acuerdo de accionistas puede prever las obligaciones de sus partes: votar de cierta manera en una asamblea general de accionistas, acordar una opción de voto con otros accionistas, adquirir o enajenar acciones a un precio predeterminado y (o) bajo ciertas circunstancias, abstenerse (negarse) de enajenar acciones mientras no se den determinadas circunstancias, realizar otras acciones concertadas relacionadas con la administración de la empresa, sus actividades, la reorganización y la liquidación de la empresa [10] .
Las partes del acuerdo de accionistas son los accionistas de la sociedad anónima [11] . Un acuerdo de accionistas puede estipular la obligación de sus partes de votar de cierta manera en una asamblea general de accionistas, acordar una opción de voto con otros accionistas, adquirir o enajenar acciones a un precio predeterminado y (o) ante la ocurrencia de ciertos circunstancias, abstenerse de enajenar acciones hasta que concurran determinadas circunstancias, y además realizar concertadamente otras acciones relacionadas con la administración de la sociedad anónima, actividades, reorganización y liquidación de esta sociedad. El objeto de un acuerdo de accionistas no puede ser la obligación de una de las partes de un acuerdo de accionistas de votar de acuerdo con las instrucciones de los órganos de administración de la sociedad anónima con respecto a la cual se celebra este acuerdo.
Las partes de los pactos de accionistas en el ordenamiento jurídico inglés (shareholders' advance) pueden ser no sólo los accionistas, sino también la propia sociedad. El acuerdo de accionistas en sí mismo se considera en parte como una cuasi-sociedad dentro de una corporación existente (Ebrahimi v Westbourne Galleries Ltd [1973] AC 360 (caso de derechos de minorías)). Los acuerdos de accionistas bajo la ley y el orden inglés tienen ventajas significativas junto con el régimen legal ruso, incluida la posibilidad de celebrar un acuerdo de accionistas confidencial, así como imponer más obligaciones a los accionistas de las definidas en el estatuto de la corporación. El pacto de accionistas podrá determinar el monto del salario de los administradores y el procedimiento para su revisión; establecer restricciones a los derechos de los accionistas para competir con la sociedad tanto personalmente como a través de personas afiliadas, incluso por geografía de mercado; una prohibición a los accionistas de trabajar en posiciones clave en la corporación. El acuerdo de accionistas podrá prever disposiciones tales como: constituir una sociedad anónima y realizar aportes al capital social; temas de gobierno corporativo y el procedimiento para votar sobre ciertos temas; cuestiones de enajenación de acciones, métodos de resolución de conflictos societarios ("punto muerto"). Se destaca el carácter dispositivo de la determinación de los términos de un contrato societario específico, que consiste en que el objeto del contrato de los partícipes de la sociedad es prácticamente ilimitado [12] .
En Alemania, los accionistas pueden ser partes de un acuerdo de accionistas. La pregunta es, ¿pueden los accionistas en general estar obligados por instrucciones de terceros? Disputado en la ley alemana. Algunos creen que los acuerdos con no accionistas imponen una prohibición sobre la división de acciones y el derecho de voto en una junta general debido a un deber de lealtad en el ejercicio del derecho de voto. La mayoría en el mundo académico cree que también deberían aceptarse los acuerdos de accionistas con no accionistas. Incluso si se adoptan tales acuerdos, mientras que los acuerdos de accionistas entre accionistas se tratan como sociedades civiles, los acuerdos con terceros constituirán en su mayoría una relación de agencia o fideicomiso. No existen obligaciones vinculantes con terceros para los acuerdos de votación de la asociación [13] . Los acuerdos de accionistas suelen contener disposiciones relativas a: • El desarrollo económico previsto de la empresa; • Reglamento de Financiamiento; • Coordinación de los derechos de voto (por ejemplo, mecanismo de resolución de puntos muertos); • Composición del órgano de gobierno; • Transferencias de acciones, como restricciones de transferencia, opciones de compra o venta (etiquetado o arrastrado), o cambios en las disposiciones de control, como mecanismos de etiquetado o arrastrar y soltar [14] .
El acuerdo de accionistas es vinculante solo para los accionistas. Por regla general, un acuerdo de accionistas no es vinculante ni oponible a terceros. Sin embargo, de acuerdo con la Ley de Sociedades de la República Popular China, si el accionista es una persona física, el sucesor puede heredar la posición del accionista a la muerte del accionista, a menos que las leyes internas de la empresa dispongan lo contrario [15] . En China, el 15 de marzo de 2019, el Congreso Nacional del Pueblo de la República Popular de China promulgó la Ley de Inversión Extranjera (FIL) de la República Popular China, que entró en vigor el 1 de enero de 2020, junto con estatutos y varios otros documentos de respaldo relacionados a la inversión extranjera. Para las empresas conjuntas sino-extranjeras que tienen al menos un accionista extranjero y uno chino, y las WFOE que tienen dos o más accionistas extranjeros, los principales documentos que rigen los arreglos legales y las operaciones diarias de la empresa son: acuerdo (de hecho , este es el mismo documento, solo el nombre puede diferir). Los acuerdos de accionistas suelen contener disposiciones relativas a: El objeto y el alcance de la empresa; Disposiciones de terminación; Condiciones restrictivas; El derecho a nombrar y remover directores; Quórum para las reuniones de la junta directiva y de los accionistas; Procedimientos para asambleas de accionistas; voto decisivo; disposiciones de notificación; Disposiciones para la transferencia de acciones (incluido el derecho de preferencia de compra) (pueden estipularse adicionalmente en los estatutos); Protección de las minorías (derecho de veto, derecho de intrusión, etc.) (los derechos de participación a menudo solo se estipulan en el acuerdo de empresa conjunta/accionista); Derechos de arrastre (pueden estar previstos adicionalmente en los estatutos) [16] .
Las recomendaciones del Tribunal Supremo Económico No. 04-5/14 del 28 de diciembre de 2007 [17] contienen la conclusión de que las cuestiones de gobierno corporativo pueden ser reguladas por un acuerdo celebrado entre accionistas solo en los casos expresamente previstos por la ley. Dichos acuerdos no pueden cambiar las disposiciones de la ley o los estatutos de la empresa, restringir los derechos de otros accionistas. Si las disposiciones del acuerdo contradicen este requisito, pueden ser declarados nulos por el tribunal.
Una posición similar fue adoptada por el Pleno de las Fuerzas Armadas de Ucrania en su resolución del 24 de octubre de 2008 No. 13 [18] . Según él, las normas que rigen las relaciones entre los fundadores (participantes) de sociedades económicas sobre la formación de sus órganos, la definición de su competencia, los procedimientos para convocar una asamblea general y determinar el procedimiento para tomar decisiones en una asamblea son imperativas, y su incumplimiento es una violación del orden público. El Pleno también declaró nulos y sin efecto los acuerdos de accionistas que estipulan la subordinación de las relaciones de gestión de la empresa a la ley extranjera y prohibió la presentación de disputas corporativas relacionadas con las actividades de las empresas comerciales ucranianas para su consideración por los tribunales internacionales de arbitraje comercial .
Según la ley rusa, un acuerdo de accionistas se celebra por mutuo acuerdo entre todos o varios accionistas de una JSC. Derecho societario en el art. 32.1 de la Ley JSC, se define una forma específica de acuerdo: "mediante la redacción de un documento", por lo tanto, la celebración de un acuerdo de accionistas es imposible mediante el intercambio de cartas, telegramas, télex, telefaxes y otros documentos, incluidos los electrónicos. documentos transmitidos a través de canales de comunicación, lo que permite establecer de manera confiable que el documento proviene de la parte contratante (cláusula 2, artículo 434 del Código Civil de la Federación Rusa) [3] . Los accionistas de la empresa que hayan concluido un acuerdo de accionistas están obligados a notificar a la empresa el hecho de su celebración a más tardar 15 días a partir de la fecha de su celebración. Por acuerdo de las partes en el pacto de accionistas, una de sus partes podrá enviar una notificación a la sociedad. En caso de incumplimiento de esta obligación, los accionistas de la sociedad que no sean parte del pacto parasocial tienen derecho a exigir una indemnización por las pérdidas que les hayan causado (cláusula 4.1, artículo 32.1 de la Ley de Sociedades Anónimas) [19] .
El acuerdo de accionistas se celebra por escrito mediante la elaboración de un documento firmado por las partes. El acuerdo de accionistas debe celebrarse con respecto a todas las acciones en poder de una de las partes del acuerdo de accionistas. A más tardar tres días antes de la junta general de accionistas, las partes están obligadas a notificar a la sociedad anónima la celebración por su parte del acuerdo de accionistas (modificaciones y (o) adiciones al mismo). Si el pacto parasocial se celebra con menos de tres días de antelación a la fecha de la junta general de accionistas, la sociedad anónima debe ser notificada de ello el día de la celebración del pacto parasocial, pero antes de la celebración de la junta general de accionistas (artículo 90.1 de la Ley de la República de Bielorrusia sobre Sociedades Comerciales).
La Ley de la República de Kazajstán "sobre fondos de inversión y de riesgo" establece que el acuerdo de accionistas de un fondo de riesgo JSC se celebra por escrito mediante la redacción de un documento firmado por las partes [10] .
En Inglaterra, el Acuerdo de Accionistas es generalmente un documento privado que no necesita ser registrado. En la práctica, los acuerdos de accionistas rara vez se registran públicamente. Pero un acuerdo estrictamente de accionistas entre todos los accionistas debe registrarse si contradice los estatutos de la empresa o no puede interpretarse sin referencia al acuerdo de accionistas. Si el acuerdo dispone que, en caso de conflicto con el estatuto, los accionistas utilicen sus derechos de voto para modificar el estatuto, entonces no hay ningún requisito para registrar el acuerdo. Esto se debe a que el acuerdo en sí no cambia los artículos, y esta disposición no necesitaría tomarse como una decisión especial a menos que fuera acordada por todos los accionistas (que es la prueba en la sección 29 (1) (b).) Compañías Ley de 2006 sobre la posibilidad de registrar un acuerdo) [20] .
El acuerdo de accionistas en sí mismo no está sujeto a ningún requisito formal. Sin embargo, a efectos de documentación, suelen ser por escrito. Puede aplicarse un requisito formal si la ley establece una forma específica para algún contenido de un acuerdo de accionistas (por ejemplo, un compromiso de transferir acciones en una sociedad de responsabilidad limitada). Además, la celebración de un acuerdo de accionistas en relación con una empresa pública (sociedad anónima) puede implicar la obligación de notificar a las partes acerca de esta empresa (si cotizan, en la Autoridad Federal de Supervisión Financiera de Alemania (BaFin)). Esto se manifiesta cuando algunos accionistas acuerdan ejercer conjuntamente sus derechos e influencia como accionistas de esa sociedad, en cuyo caso el acuerdo de accionistas es la base de la denominada “acción concertada”, en virtud de la cual se asigna la propiedad a cada parte. de las acciones de todas las demás partes con fines de liquidación bloques de acciones notificables [21] .
En caso de violación de los términos del contrato social, se producen las consecuencias legales correspondientes. Por lo tanto, en Rusia, un acuerdo de accionistas puede prever formas de garantizar el cumplimiento de las obligaciones derivadas de un acuerdo de accionistas y medidas de responsabilidad civil por incumplimiento o cumplimiento indebido de dichas obligaciones. Los derechos de las partes del acuerdo de accionistas basado en este acuerdo, incluido el derecho a exigir una compensación por las pérdidas causadas por la violación del acuerdo, el cobro de una sanción (multa, sanciones), el pago de una compensación (una cantidad fija de dinero o una cantidad que se determinará en la forma prevista en el pacto parasocial) o la aplicación de otras medidas de responsabilidad en relación con la violación del pacto parasocial están sujetas a tutela judicial. En el sentido del artículo 67.2 del Código Civil de la Federación Rusa, los términos de un acuerdo corporativo pueden prever el derecho a la negativa unilateral de cumplir obligaciones para cualquiera de sus participantes [22] . El párrafo 1 del artículo 174 del Código Civil de la Federación de Rusia establece dos condiciones para reconocer una transacción como inválida: la transacción se realizó en violación de las restricciones establecidas por el documento constitutivo (otros documentos corporativos) o un acuerdo con un representante, y la parte opuesta a la transacción sabía o debería haber sabido sobre ella. Al mismo tiempo, no se requiere establecer si la transacción viola los derechos e intereses legítimos del actor de cualquier otra forma [23] .
En Bielorrusia, la violación de un acuerdo de accionistas no puede ser motivo para invalidar las decisiones de los órganos de administración de una sociedad anónima [24] .
Un acuerdo de accionistas entre los accionistas de un fondo de riesgo de sociedad anónima puede prever formas de garantizar el cumplimiento de las obligaciones derivadas del acuerdo de accionistas y medidas de responsabilidad civil por el incumplimiento o el cumplimiento indebido de dichas obligaciones. Los derechos de las partes del acuerdo de accionistas basado en este acuerdo, incluido el derecho a exigir una compensación por las pérdidas causadas por la violación del acuerdo, el cobro de una sanción (multa, interés moratorio), el pago de una compensación (una cantidad fija de dinero o una cantidad que se determinará de la manera especificada en el acuerdo de accionistas) o la aplicación de otras medidas de responsabilidad en relación con la violación del acuerdo de accionistas están sujetas a la protección judicial, arbitral y de otro tipo prevista por la legislación de la República de Kazajstán [10 ] .
Como regla general, las disposiciones de un acuerdo de accionistas o estatutos que violen la ley de sociedades serán nulas, aunque no siempre. Por ejemplo, si las partes suscriben acciones en una corporación con una cesión a un accionista específico en virtud de un acuerdo de accionistas en violación de la sección 580. Según la Ley de Sociedades de 2006, la distribución no es nula (pero el destinatario debe pagar la parte faltante). importe con intereses). Además, si un accionista que es director acuerda en el pacto parasocial renunciar a su autoridad como director en favor de otra persona, la cláusula no es probable que quede sin efecto, pero el director será responsable por el incumplimiento del deber (si esa disposición estaba en el estatuto, sin embargo, esto sería inválido) [20] .
Si hay alguna inconsistencia entre el acuerdo de empresa conjunta/acuerdo de accionistas y los estatutos, la ley de la República Popular China no dice qué documento prevalecerá. Una parte puede hacer valer los instrumentos constitucionales contra otra parte que incumpla sus obligaciones en virtud de un acuerdo de accionistas, de conformidad con sus términos. Los remedios a los que la parte no incumplidora puede tener derecho a incluir, dependiendo de los estatutos relevantes, tales como cumplimiento específico, daños, daños y perjuicios, revocación de la decisión del accionista/junta, derechos de opción de compra o venta o terminación, y disolución de la Empresa conjunta sino-extranjera o WFOE [16] .
2. 3. 4. 5.
6. [Sobre Sociedades Anónimas: Ley Federal N° 208-FZ del 26 de diciembre de 1995 (modificada el 2 de julio de 2021) (modificada y complementada, vigente a partir del 13 de julio de 2021) // Acceso a ConsultantPlus SPS. Sitio web: URL: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_8743/fb457fdbdc6730eee404fb4414b6f2d7d62d396a/ ]
7. [Laptev V. A. Derecho societario: organización jurídica de los sistemas societarios: monografía. M.: Perspectiva, 2021. S.273-276]
8. [Laptev V. A. Acuerdo corporativo en el sistema de fuentes para regular las relaciones corporativas // Sitio web: URL: https://justicemaker.ru/view-article.php?id=4&art=5884 ]
9. [Feizrakhmanova D.R. El pacto societario y otros acuerdos como herramienta jurídica para la prevención y resolución de conflictos societarios // Acceso cerrado SPS "ConsultantPlus" ]
10. [Inozemtsev M.I. Acuerdo de accionistas: responsabilidad por violación según la ley de Rusia y países extranjeros: Monografía / MGIMO MFA de Rusia. Moscú: Estatuto, 2020. 176 p.]
11. [Karagusov F. Acuerdos corporativos en la legislación de la República de Kazajstán: nuevas oportunidades y perspectivas de desarrollo // Acceso a IP Párrafo. Sitio web: URL: https://online.zakon.kz/Document/?doc_id=39059768&pos=18;-12#pos=18;-12 ]
12. [Ley de la República de Kazajstán "Sobre inversiones y fondos de riesgo" // Sitio web: URL: https://online.zakon.kz/Document/?doc_id=1049233&pos=879;-52#pos=879;-52 ]
13. [Ley de la República de Bielorrusia del 9 de diciembre de 1992 No. 2020-XII “Sobre las entidades comerciales” // Consejo Vedamasti Varkhounaga de la República de Bielorrusia”, 1992, No. 35, art. 552. URL: http://www.gomeloblim.gov.by/regulations/zakon-respubliki-belarus-9-dekabrya-1992-g-2020-xii/ Ebrahimi v Westbourne Galleries Ltd [1973] AC 360 accionistas minoritarios]
14. [Roth M. Acuerdos de accionistas en empresas cotizadas: Alemania // https://papers.ssrn.com/sol3/papers.cfm?abstract_id=2234348 Derechos de los accionistas en empresas privadas y públicas en Alemania: descripción general // https ://uk.practicallaw.thomsonreuters.com/w-017-0382?transitionType=Default&contextData=(sc.Default)&firstPage=true Derechos de los accionistas en empresas privadas y públicas en China: resumen // https://uk.practicallaw .thomsonreuters.com/7-612-3807?transitionType=Default&contextData=(sc.Default) ]
15. [Preguntas y respuestas sobre el acuerdo de accionistas y los estatutos: China // https://uk.practicallaw.thomsonreuters.com/3-107-4526?transitionType=Default&contextData=(sc.Default)&firstPage=true ]
16. [Resolución del Pleno del Tribunal Supremo de la Federación Rusa del 22 de noviembre de 2016 N 54 "Sobre algunas cuestiones de aplicación de las disposiciones generales del Código Civil de la Federación Rusa sobre obligaciones y su cumplimiento" // http: //www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_207545/ ]
17. [Resolución del Pleno del Tribunal Supremo de la Federación Rusa del 23 de junio de 2015 N 25 "Sobre la aplicación por parte de los tribunales de ciertas disposiciones de la Sección I de la Primera Parte del Código Civil de la Federación Rusa"// http ://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_181602/c167a636661d96a3ef0cbfac022f30bd46398725/ ]
18.[Shareholders' agreement and bye-laws: Cross-border // https://uk.practicallaw.thomsonreuters.com/Document/I1559f9c2eef211e28578f7ccc38dcbee/View/fulltext.html?countryDocument=Icc99895b161411e798dc8b09b4f04ault3e0(sc99895b161411e798dc8b09b4f04ault3e0&default&transition.Data=com ) =pluk&view = ocultar todas las notas de redacción # co_anchor_26 ]
19.[Guía de la IBA sobre Acuerdos de Accionistas // https://www.ibanet.org/MediaHandler?id=63D9B6E1-A039-4842-881C-71010F44AB98 ]