Ley suave

"Soft law" ( Soft law inglés  ) - es un conjunto de reglas y directrices, cuya fuerza legal se encuentra en la etapa de "discusión". Una nueva forma de relación que sólo tiene una "forma de expresión externa", es decir, una "definición formal" en forma de conceptos , etc.

La ley blanda se refiere a un instrumento que no es legalmente vinculante o "más débil" que la fuerza vinculante de la ley tradicional. A menudo se contrasta con el concepto de ley dura . Por ejemplo, en los estudios europeos, el soft law se conceptualiza de tal manera que pretende buscar y adoptar sistemas regulatorios que sean más efectivos y menos represivos que el hard law convencional. Tradicionalmente, el término “soft law” se ha asociado al derecho internacional , aunque más recientemente ha comenzado a aplicarse a ramas del derecho interno , así como al ámbito del gobierno corporativo . El derecho indicativo puede verse como un medio para crear un contexto y perfeccionar las formulaciones sobre la base de las cuales se puede formar el derecho consuetudinario duro en el futuro.

El derecho indicativo incluye una variedad de acuerdos no vinculantes jurídicamente, como las decisiones del Santo Sínodo Gobernante y los comunicados de intención posteriores a las reuniones en lugar de las declaraciones de independencia, las directrices del derecho internacional, etc.

Derecho internacional

Características generales

Soft law es un conjunto de reglas y directrices, cuya fuerza legal se encuentra en la etapa de "discusión". apareció en el derecho internacional desde la década de 1970. como una de las alternativas a los tratados internacionales, utilizada en los casos en que, por diversas razones, las partes no quieren o no pueden llegar a una decisión común, o firmar un tratado internacional. Los acuerdos de este tipo no crean obligaciones jurídicas entre las partes contratantes (según el principio , los tratados deben ser respetados ), sino que establecen únicamente obligaciones políticas, cuya observancia se deja a la discreción de las partes.

Otro instrumento jurídico utilizado en el derecho internacional son las recomendaciones emitidas por organismos internacionales, a través de las cuales su destinatario recibe instrucciones para regular las propias acciones que debe realizar para lograr determinados resultados que se consideran deseables. Sin embargo, no existen sanciones por el incumplimiento de estas recomendaciones. Un ejemplo son las recomendaciones emitidas por la Unión Europea.

Incluso las normas de derecho estricto, como leyes, reglamentos y normas, pueden dar lugar a leyes blandas si se van a utilizar para imponer requisitos no vinculantes jurídicamente (obligación blanda) al destinatario. El uso de tales reglas puede surgir de la necesidad o deseo de un marco legal flexible capaz de adaptarse a la rápida evolución en ciertas áreas de la vida económica o social.

Debido a la ausencia de disposiciones vinculantes y requisitos de soft law, la aplicación de los mismos puede construirse, por ejemplo, sobre la base de la autoridad y persuasión de los sujetos-fuentes de este derecho, sus productores.

En el contexto del derecho internacional, el término "derecho indicativo" incluye:

• La mayoría de las Resoluciones y Declaraciones de la ONU , como la Declaración Universal de los Derechos Humanos ;
• Elementos (derechos) tales como declaraciones, principios, códigos y códigos de conducta, códigos de práctica, etc.; a menudo se encuentran como parte de los contratos marco;
• Planes/programas de acción (por ejemplo, el Program plan (programa) de acción "Agenda for the 21st century" (Agenda 21 en inglés), adoptado por la ONU );
• Otras obligaciones extracontractuales.

Una serie de documentos, incluidas varias resoluciones de la ONU, se utilizan repetidamente para describir el contenido del derecho internacional rígido y vinculante [1] .

A los efectos de la necesidad de regular las relaciones entre varias entidades dentro de sectores de mercado específicos y en sectores de mercados emergentes con el fin de crear ciertos sistemas de reglas, normas y directrices que permitan a las entidades evitar litigios y contribuir de otro modo a la resolución rápida y eficaz de los problemas. surgidas entre entidades, y para desarrollar con mayor rapidez al mercado del sector en su conjunto, se habla de la denominada Lex Mercatoria , que surgió en un momento dado por el desarrollo de las relaciones comerciales internacionales. Estos sistemas de regulación cuasi-legal también son variedades de soft law.

Comunidad Europea

El término "derecho indicativo" también se utiliza a menudo para describir varios tipos de instrumentos cuasi jurídicos de la UE : "código de conducta", "directrices", "comunicaciones", etc. En esta área del derecho de la Unión Europea, los instrumentos de derecho indicativo se utilizan a menudo para referirse a cómo la Comisión Europea tiene la intención de utilizar su poder, poderes, mientras lleva a cabo sus tareas en su ámbito de competencia.

Soft law en bioética

Un ejemplo de un área en la que el uso del derecho indicativo juega un papel importante es la bioética . Los principales documentos internacionales sobre el tema ( Código de Nuremberg , Declaración de Helsinki , Informe Belmont , Principios de Barcelona , etc.) brindan un punto de referencia común para decidir y estimular el debate en el campo de la bioética, también brindan la oportunidad de adoptar estándares en los países donde este tema estaba previamente mal representado o no se había desarrollado en absoluto.

La UNESCO ha desarrollado estándares internacionales avanzados para alentar y guiar a los Estados miembros de las Naciones Unidas en la implementación de actividades biomédicas. Estos documentos establecen las principales formas y métodos para realizar actividades biomédicas con pleno respeto a la dignidad humana y los derechos humanos inalienables. Según algunos autores, el soft law juega un papel importante en la regulación de estos derechos, contribuyendo a su respeto y protección a escala global [2] .

Estado de derecho indicativo

Dentro del derecho internacional, la terminología de "soft law" se ha mantenido relativamente controvertida debido a su rechazo por parte de los abogados internacionales (practicantes), y para otros existe suficiente confusión sobre su estatus en el campo del derecho. Sin embargo, para la mayoría de los abogados que ejercen el derecho internacional, el desarrollo de instrumentos de derecho indicativo es una parte aceptada de los compromisos necesarios para llevar a cabo el trabajo diario en un sistema legal internacional en el que los países suelen ser reacios a asumir demasiadas obligaciones que puede conducir al resentimiento nacional sobre demasiados fondos y recursos asignados para fines internacionales.

Evaluación de las consecuencias de la aplicación

Utilidad del soft law

Los instrumentos de ley indicativa generalmente se consideran acuerdos no vinculantes que, sin embargo, tienen un gran potencial para la formalización de leyes duras en el futuro. Esta “rigidez” del soft law se puede introducir de dos formas:

• La primera es que las declaraciones, recomendaciones, etc. son el primer paso hacia procesos de negociación en los que se puede hacer referencia a principios ya consagrados en instrumentos de soft law.
• Otra posibilidad es que los acuerdos que no son tratados estén diseñados para influir en la práctica de los Estados y, en la medida en que tengan éxito al hacerlo, pueden conducir a la creación de derecho consuetudinario.

El derecho indicativo es un medio conveniente y adecuado para la negociación que puede no proporcionar obligaciones jurídicamente vinculantes en un momento en el que no son convenientes ni adecuadas en un determinado momento por razones políticas y/o económicas para que las partes involucradas en las negociaciones creen obligaciones básicas (que las partes están tratando de negociar), pero al mismo tiempo cuando todavía quieren negociar algo de buena fe (bona fides) .

El derecho indicativo también se considera un medio flexible para evitar el compromiso directo e intransigente con los tratados, lo que también se considera potencialmente más rápido que las obligaciones legales, que se hacen y funcionan al ritmo más lento del derecho internacional consuetudinario. Con el tiempo, en la sociedad globalizada de hoy , es más fácil utilizar el poder de los medios de comunicación e Internet para compartir conocimientos sobre el contenido de las declaraciones y compromisos asumidos en conferencias internacionales. Al hacerlo, estas no obligaciones deseables presentadas en instrumentos de derecho indicativo a menudo capturan la imaginación de los ciudadanos, quienes comienzan a creer en ellas como si fueran instrumentos legales. A su vez, los instrumentos de derecho indicativo influyen en los gobiernos, que se ven obligados a tomar en cuenta los deseos de los ciudadanos, ONG , organizaciones, tribunales e incluso corporaciones, quienes comienzan a referirse a ellos (instrumentos de derecho indicativo) con tanta frecuencia y les dan tal importancia que comienzan a probar normas jurídico/jurídicas.

Otro aspecto útil que surge de la naturaleza del soft law es que a menudo se puede utilizar como prueba de una norma vinculante de derecho internacional (opinio juris) para la aplicación o interpretación de un tratado .

El derecho indicativo ha demostrado ser muy importante en el campo del derecho ambiental/ambiental internacional , donde los estados se han mostrado reacios a comprometerse con muchas iniciativas ambientales cuando intentan equilibrar la solución de problemas ambientales, por un lado, y los objetivos económicos y sociales. en el otro. También es importante en el campo del derecho económico internacional y el derecho internacional en materia de desarrollo sostenible.

Los peligros del soft law

El lenguaje en muchos instrumentos de derecho indicativo puede ser inconsistente, inconsistente con las obligaciones legales existentes y potencialmente duplicar los procesos legales/legales y de políticas existentes. Otra característica clave del derecho indicativo es que las partes negociadoras no están cegadas por el potencial del derecho indicativo.

Si las partes negociadoras sienten que el derecho indicativo tiene el potencial de volverse más vinculante, entonces esto puede afectar negativamente el proceso de negociación y el contenido del derecho indicativo, y puede ser "fusionado": rodeado de tantas restricciones que el punto de su creación se pierde.

Sin embargo, continúa la dependencia y la dependencia del derecho indicativo y es poco probable que termine su uso; es mucho más probable que no se deba confiar en él en un gran número de casos, ya que también sirve como un "campo de pruebas" para ideas nuevas y vanguardistas, en el que se elabora un lenguaje político para los rápidos cambios que tienen lugar en el mundo y los próximos temas controvertidos, como el cambio climático .

Críticas al soft law

Crítica francesa

El soft law ha sido criticado conceptualmente, en particular en la literatura legal francesa, por su posición intermedia en términos de vinculación. No es obligatorio, como una ley, lo que conduce a la depreciación de la ley y, por lo tanto, distorsiona el concepto mismo de la ley. Por un lado, el soft law prescribe algo, pero por otro lado, hace opcional su implementación, y en este sentido es un derecho de posibilidad.

La práctica del soft law contradice la comprensión del derecho de J.-J. Rousseau y J. E. M. Portalis , para quienes la ley sólo tiene sentido cuando representa obligaciones vinculantes. Así, la ley como fuente de derecho es degradante, dando al juez más oportunidades para tomar diversas decisiones. Así, el soft law puede contribuir al desarrollo de la inseguridad jurídica .

En una serie de países europeos y en países donde se utiliza la llamada ley común (jurisprudencia) , para integrar la legislación, la ley blanda no contradice el espíritu mismo de entender la ley y, por lo tanto, facilita la interpretación de las leyes. Por lo tanto, en el Reino Unido se ha utilizado una comprensión blanda de la ley para combatir la corrupción desde la entrada en vigor en 2010 de la Ley contra el soborno del Reino Unido .

Véase también

• Principio de seguridad jurídica
• riesgo moral
• Mediación

Literatura

En ruso

• Velizhanina Marina Yurievna "Soft law": su esencia y papel en la regulación de las relaciones internacionales . dis abstracta ... candidato de ciencias jurídicas : 12.00.10 . M.: Lugar de protección: Diplomático. académico Ministerio de Relaciones Exteriores de la Federación Rusa (2007) . (Ruso)
• Irina Vladimirovna Koroleva. El problema de definir el concepto de "soft law"  // Sociedad: política, economía, derecho. — 2019-01-30. - Asunto. 1 . — ISSN 2223-6392 2071-9701, 2223-6392 . -doi : 10.24158 / pep.2019.1.11 .

En lenguas extranjeras

• Abbott KW y Snidal D. (2000). "Derecho duro y blando en la gobernanza internacional". Organización Internacional 54, 3, Verano, 421-456.
• Roberto Andorno , "The Invaluable Role of Soft Law in the Development of Universal Norms in Bioethics", ponencia en un Taller organizado conjuntamente por el Ministerio de Relaciones Exteriores de Alemania y la Comisión Alemana de la UNESCO, Berlín, 15 de febrero de 2007. Disponible en: http: //www.unesco.de/1507.html
• Alan Boyle, "Algunas reflexiones sobre la relación de los tratados y el derecho indicativo", International and Comparative Law Quarterly, 1999, vol. 48, nº 4, pág. 901-913.
• CM Chinkin "El desafío del derecho indicativo: desarrollo y cambio en el derecho internacional", 38 International and Comparative Law Quarterly 850 (1989)
• Cristianos, Allison. Hard Law & Soft Law  (neopr.)  // Wisconsin International Law Journal. - T. 25 , N º 2 .
• Matthias Goldmann Archivado el 20 de octubre de 2011 en Wayback Machine , "Necesitamos cortar la cabeza del rey: enfoques pasados, presentes y futuros del derecho internacional blando", 25 Leiden J. Int'l Law 335-368 (2012) ), disponible en SSRN .
• Andrew T. Guzman y Timothy L. Meyer , "International Soft Law", 2 J. Legal Analysis 171 (2010), disponible en http://papers.ssrn.com/sol3/papers.cfm?abstract_id=1353444 .
• Hartmut Hillgenberg, "A Fresh Look at Soft Law", European Journal of International Law, 1999, n° 3, p. 499-515. Disponible en: http://ejil.oxfordjournals.org/cgi/reprint/10/3/499
• Timothy L. Meyer , "Soft Law as Delegation", 32 Fordham Int'l LJ 888 (2009), disponible en http://papers.ssrn.com/sol3/papers.cfm?abstract_id=1214422 .
• Gregory C. Shaffer & Mark A. Pollack , "Hard vs. Soft Law: Alternatives, Complements and Antagonists in International Governance", 93 Minnesota Law Review (próximamente en enero de 2009), disponible en http://papers.ssrn.com/sol3 /papeles.cfm?abstract_id=1426123 .
• D Hodson y I Maher, 'Soft Law and Sanctions: Economic Policy Coordination and Reform of the Stability and Growth Pact' (2004) 11 JEPP 798
• Morth, Ulrika. (2007). "Asociaciones públicas y privadas como dilemas entre la eficiencia y la rendición de cuentas democrática: el caso de Galileo". Integración europea. vol. 29, núm. 5, diciembre, 601-617.
• OA Stefan, Ley no vinculante de competencia europea en los tribunales europeos: ¿una cuestión de principios estrictos? (2008) 14(6) Revista de Derecho Europeo 753
• Régis Bismuth, Ph.D., 'Mejora de la rendición de cuentas de las corporaciones por violaciones del derecho internacional humanitario a través de instrumentos de derecho indicativo' (2010)

Notas

1. ↑ Andreas R. Ziegler, Einführung in das Völkerrecht , Stämpfli Verlag AG, Berna, 2006, S.69
2. ↑ Roberto Adorno. El papel invaluable de Soft Law en el desarrollo de normas universales en bioética . Consultado el 1 de diciembre de 2013. Archivado desde el original el 3 de diciembre de 2013. (indefinido)

Enlaces

• derecho internacional blando . Recuperado: 6 de octubre de 2019. (indefinido)

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